Zmiana decyzji o wsparciu a kryteria jakościowe oraz inne warunki w ramach Polskiej Strefy Inwestycji

Podstawowe zasady zmiany decyzji o wsparciu w Polskiej Strefie Inwestycji

Zgodnie z art. 17 ust. 4 ustawy z 10 maja 2018 r. o wspieraniu nowych inwestycji (dalej: “ustawa o WNI”) minister właściwy do spraw gospodarki, na wniosek przedsiębiorcy, może zmienić decyzję o wsparciu, przy czym zmiana nie może:

• dotyczyć obniżenia poziomu zatrudnienia, określonego w decyzji o wsparciu w dniu jej wydania, o więcej niż 20%;
• skutkować zwiększeniem maksymalnej wysokości kosztów kwalifikowanych, określonych w zmienianej decyzji o wsparciu.

Należy podkreślić, iż przepisy prawne przewidują możliwość zmiany warunków wskazanych w decyzji o wsparciu jest tylko i wyłącznie na wniosek przedsiębiorcy realizującego nową inwestycję.

Ustawodawca wprowadził negatywne przesłanki w zakresie zmiany decyzji o wsparciu wymienione powyżej. A contrario, decyzja o wsparciu może być zmieniona odnośnie następujących warunków:

• terminu realizacji kryterium ilościowego, czyli poniesienia kosztów kwalifikowanych nowej inwestycji;
• terminu zakończenia realizacji nowej inwestycji, po upływie którego ponoszone wydatki nie mogą już stanowić kosztów kwalifikowanych;
• terminu poniesienia kosztów najmu/dzierżawy, które maksymalnie mogą być ponoszone przez okres 3 lub 5 lat w przypadku MŚP oraz dużych przedsiębiorstw odpowiednio, czy kosztów leasingu finansowego, które mogą być ponoszone w okresie obowiązywania umowy leasingu finansowego;
• obniżenia deklarowanej wysokości kosztów kwalifikowanych, ale nie poniżej minimalnego poziomu określonego dla danej lokalizacji inwestycji;
• liczby nowych miejsc pracy oraz terminu ich utworzenia (ale z uwzględnieniem ograniczenia wynikającego z art. 17 ust. 4 pkt 1 ustawy o WNI);
• terminu utrzymania zatrudnienia (ale z uwzględnieniem ograniczenia wynikającego z art. 17 ust. 4 pkt 1 ustawy o WNI);
• kryteriów jakościowych zadeklarowanych do spełnienia w okresie utrzymania inwestycji;
• przedmiotu działalności gospodarczej wyrażonego poprzez odniesienie do grupowań PKWiU;
• terenu, na którym nowa inwestycja jest realizowana (z uwzględnieniem danych ewidencyjnych nieruchomości).

Kryteria jakościowe a zmiana decyzji o wsparciu w Polskiej Strefie Inwestycji

W treści decyzji o wsparciu zapisana jest deklaracja spełnienia przez przedsiębiorcę wybranych kryteriów jakościowych w okresie utrzymania inwestycji. Realizacja wspomnianych kryteriów jest podstawowym i niezbędnym warunkiem korzystania ze zwolnienia podatkowego na podstawie decyzjo o wsparciu.

Z mojego doświadczenia wynika, iż w toku realizacji inwestycji przedsiębiorcy coraz częściej spotykają się z sytuacją, iż poszczególne kryteria jakościowe okazują się dla nich nieosiągalne bądź inne kryterium z listy kryteriów jakościowych staje się atrakcyjniejsze do spełnienia, niż kryterium już zapisane w treści decyzji o wsparciu.

Takie przypadki są także wynikiem zmieniających się praktycznych wskazówek, co do sposobów realizacji poszczególnych kryteriów, o których przedsiębiorca mógł także nie być należycie poinformowany na etapie wnioskowania o wydanie decyzji o wsparciu. Dlatego tak ważna jest analiza możliwości spełnienia kryteriów jakościowych, a następnie wybór tych, które będą optymalne dla inwestora i nie okażą się „pułapką” dla niego, która może nawet zagrozić utratą zwolnienia podatkowego w najgorszym wypadku.

Na podstawie moich doświadczeń mogę wskazać, iż najczęściej przedsiębiorcy mają kłopoty z realizacją następujących kryteriów jakościowych: Utworzenie wyspecjalizowanych miejsc pracy w celu prowadzenia działalności gospodarczej objętej nową inwestycją i oferowanie stabilnego zatrudnienia czy Podejmowanie działań w zakresie opieki nad pracownikiem. Ale także inne kryteria jakościowe mogą okazać się trudne do realizacji w danym przypadku przedsiębiorcy.

W przypadku wątpliwości co do realizacji kryteriów jakościowych, zapraszam do kontaktu, gdyż moje rozwiązania praktyczne wypracowane na bazie doświadczeń projektowych mogą być pomocne, a ostatecznie może konieczne będzie przygotowanie solidnie uzasadnionego wniosku do Ministra Rozwoju i Technologii o zmianę kryterium jakościowego.

Należy pamiętać, że wniosek o zmianę kryterium jakościowego powinien zostać złożony przed rozpoczęciem okresu utrzymania inwestycji określonym w danej decyzji o wsparciu.

Dodatkowo, rozważając zmianę zadeklarowanych kryteriów jakościowych trzeba pamiętać, iż na przestrzeni lat 2018-2024 ulegały one modyfikacjom, a niektóre z pierwotnie dostępnych zostały już usunięte, a inne zaś zostały dodane od pewnego momentu. Stanowisko Ministerstwa Rozwoju i Technologii wskazuje, iż nie jest dopuszczalna zamiana kryterium, na takie, które w momencie złożenia wniosku o zmianę decyzji o wsparciu już by nie obowiązywało, a w takich okolicznościach trzeba dokonać wyboru alternatywnego kryterium z listy kryteriów, która obowiązywała w momencie składania wniosku o wydanie decyzji o wsparciu.

Czy Minister może odmówić zmiany decyzji o wsparciu?

Należy pokreślić, że zmiana warunków decyzji o wsparciu jest uprawnieniem ministra właściwego ds. gospodarki, nie zaś jego obowiązkiem, a to oznacza, że należy brać pod uwagę, iż Minister może nie wyrazić zgody.

Odmowa Ministra może być między innymi rezultatem przedstawienia we wniosku o zmianę decyzji o wsparciu niewystarczająco przekonywujących argumentów na rzecz uzasadnienia pozytywnego rozpatrzenia takiego wniosku.

Dlatego bardzo istotne jest, aby we wniosku zbudować przekonujące uzasadnienie, w szczególności wykazać, że potrzeba zmiany warunków zapisanych w decyzji o wsparciu wynika z czynników od przedsiębiorcy niezależnych.

Z praktyki przygotowywania wniosków o zmianę decyzji oraz monitorowania tych spraw rozpatrywanych przez pracowników Ministerstwa Rozwoju i Technologii mogę wskazać, iż pewne przedmioty zmiany decyzji o wsparciu co do zasady nie budzą kontrowersji, co przekłada się na sprawne załatwienie sprawy (nawet poniżej miesiąca), ale zmiany innych warunków decyzji o wsparciu wymagają często rozbudowanego uzasadnienia, gdyż w przeciwnym wypadku przedsiębiorca otrzyma odmowę.

Jeszcze raz akcentuję, iż decyzja Ministra ma każdorazowo charakter uznaniowy, tak więc konieczne jest przekazanie przekonywującej argumentacji (o charakterze prawnym, technicznym i ekonomicznym), a dodatkowo bezpieczniej jest zaplanować proces zmiany decyzji o wsparciu z „marginesem czasowym”.